- 顾祝轩;
中国法制建设正在遭遇法律"物象化"现象。一方面,法律秩序的"物象化"意味着法律越来越具备形式性与体系性特征;另一方面,法律逐渐脱离了民众的日常经验。转型期社会对中国法律秩序建构提出了两种截然不同的要求,既要追求法律的形式性和规范性,又要保持法律的实质性和开放性。如果忽视中国法律秩序建构过程中存在的"共时性结构",无论是传统的法社会学路径还是法经济学路径,均无法真正克服法律"物象化"带来的弊端。中国法律秩序在未来建构过程中,法律决定的正当性结构应当体现为"物象化"与"世俗化"的相互交错,即法律的形式化与实质化、规范性与认知性的相互统一。
2010年02期 v.4;No.20 5-16页 [查看摘要][在线阅读][下载 287K] [下载次数：543 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：19 ] |[阅读次数：403 ] - 王晓;
法律论证要证成结论的合法性和合理性,重要的是对前提的考量。法律论证往往重视对大前提即法律规范的论证,而忽视了事实命题。事实命题恰恰是整个法律论证的基石,而因果关系又是事实命题的核心部分。在法律论证中,不仅需要厘清事件与结果之间的某种联系,而且需要得到法律命题与事实命题结合得出法律结论所蕴涵的逻辑关系之确信。在事件与结果的关联中,行为作为法律因果关系的异常条件是其中的关键所在,但是法律中由行为作为核心构成的事件与结果的因果关系只是基础关系,另外还存在责任成立逻辑关系和责任范围逻辑关系。故在进行法律论证时,建立一种基础融贯和类型的方法来论证法律因果关系是极为必要的。同时,在法律论证中对因果关系和逻辑关系予以区分,形成一种基于因果关系和逻辑关系的因果观,是保证结论可接受的基本要求之一。
2010年02期 v.4;No.20 17-28页 [查看摘要][在线阅读][下载 281K] [下载次数：1060 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：19 ] |[阅读次数：372 ]
- 唐义虎;
现代生命科技的发展给相对稳定的侵权责任法一个继续发展的强大策动力,而侵权责任法在这次发展中也表现了以下两种趋势:一是所保护的"法益"多样化;二是归责原则的客观化即过错推定的广泛适用、无过错责任扩大其适用范围、过错本身的客观化。其原因是在基因技术、生育控制和人体试验等现代生命科技领域存在信息不对称,人体试验等还具有高度危险性,而且生命科技侵权的绝大部分是由未尽合理注意义务造成的。
2010年02期 v.4;No.20 29-40页 [查看摘要][在线阅读][下载 259K] [下载次数：453 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：7 ] |[阅读次数：375 ] - 杨建斌;
商标保护制度是非物质传统资源保护体系的重要且必不可少的组成部分,是其他知识产权保护制度所不可替代的。商标权对非物质传统资源的保护比较直接有效,虽然也有其局限性,但通过驰名商标、证明商标等积极保护措施以及防御性保护措施,确实能够发挥重要作用。在商标法中增加有关非物质传统资源的规定也是完善我国商标权制度的需要。
2010年02期 v.4;No.20 41-48页 [查看摘要][在线阅读][下载 231K] [下载次数：341 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：16 ] |[阅读次数：329 ] - 卢海君;
同一般实用艺术作品一样,建筑作品也兼具艺术性和功能性,但其也具有不同于一般实用艺术作品的特殊性。在美国,自1990年建筑作品版权保护法出台之后,建筑作品成为单独的一个版权客体种类,建筑作品从实用物品和可分离性标准中解放出来。
2010年02期 v.4;No.20 49-60页 [查看摘要][在线阅读][下载 308K] [下载次数：880 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：36 ] |[阅读次数：497 ] - 任自力;
小额保险是近年来在部分发展中国家兴起的一类特殊商业保险,其理论基础包括保险市场分层理论和金字塔底层财富理论。小额保险法律制度的完善是小额保险健康发展的前提和保障。小额保险法律制度的渊源包括国际法和国内法两个层面,并主要体现为国内法;其内容主要包括小额保险的类型、合同制度及监管制度。中国小额保险立法存在层级过低、操作性差等缺陷,故亟待完善。
2010年02期 v.4;No.20 61-66页 [查看摘要][在线阅读][下载 135K] [下载次数：510 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：30 ] |[阅读次数：356 ] - 李建伟;
科学确定清算义务人的义务和责任对于保护解散清算中的相关利益主体的利益非常重要。为此,需要严格区分清算义务人与清算人等概念,并在此基础上确定公司清算义务人担当人,以及清算义务人诚信义务的受益人。确定清算义务人的诚信义务与民事责任的内容和类型,具有重要的法律指引价值与司法救济价值。我国立法和司法解释有关清算义务人的主体范围、义务和责任的相关规定,尚需要进一步的理论反思与立法检讨。
2010年02期 v.4;No.20 67-75页 [查看摘要][在线阅读][下载 210K] [下载次数：3159 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：163 ] |[阅读次数：653 ] - 苏永生;
刑法是规范性、功能性和文化性的统一体。虽然社会危害性说与法益侵害说都在一定程度上满足了刑法的功能性要求,但社会危害性说完全消解了刑法的规范性,而法益侵害说则忽视了刑法的文化性。因而,这两种学说在刑法规范意识较为缺乏且具有丰富的习惯法社会实践的我国民族地区的刑事法治发展中均陷入了困境。与此不同,形式违法性与实质违法性相结合的规范违反说能同时兼顾刑法的规范性、功能性和文化性之要求,有利于刑法与民族习惯法之间的良性互动,因而在我国民族地区刑事法治建设中应当予以提倡,并应通过对我国犯罪构成理论的完善来加以贯彻。
2010年02期 v.4;No.20 76-85页 [查看摘要][在线阅读][下载 227K] [下载次数：354 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：11 ] |[阅读次数：355 ] - 龙长海;
期待可能性理论同规范责任论相适应,同我国通说的心理责任论并不相容;因我国尚未形成特有的罪过理论,加之传统刑法文化的遗失,才致使期待可能性理论备受关注;在我国刑事立法和司法实践中遇到的一些用期待可能性理论解决的问题,完全可以在犯罪动机的范畴内解决。
2010年02期 v.4;No.20 86-92页 [查看摘要][在线阅读][下载 152K] [下载次数：663 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：17 ] |[阅读次数：269 ] - 熊建明;
全国性污染源普查——覆盖全国范围内全部污染源的调查——是必要的。但如何普查才能使效果既显著、花费又最低则是必须考虑的首要问题。《全国污染源普查条例》所规定的普查方式与本文设计的调查流程具有相同的机理:信赖排污方,相信其填报数据的真实性。但是前者调查成本远远高于后者,而调查效果和效率都不及后者。因此需要彻底反思现有的普查体制,废止该实施方式。
2010年02期 v.4;No.20 93-102页 [查看摘要][在线阅读][下载 212K] [下载次数：106 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：0 ] |[阅读次数：238 ] - 刘英明;
为减轻环境侵权诉讼中原告证明损害和被告加害行为之间存在因果关系的困难,发达国家发展出了多种形态的因果关系推定学说、判例和立法。中国现行法确立的因果关系举证责任倒置规则,对环境侵权诉讼原告的举证困难减轻得更多。从促进信息供给、保护受害者、预防污染和惩戒污染、实质正义、利益平衡、立法难易度、司法可预测性、制度变迁成本等七个方面来看,在环境侵权诉讼中实行因果关系证明责任倒置较因果关系推定为优,因此我国环境侵权立法中应继续实行因果关系证明责任倒置原则,没有必要退回到适用因果关系推定。
2010年02期 v.4;No.20 103-110页 [查看摘要][在线阅读][下载 211K] [下载次数：1010 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：53 ] |[阅读次数：305 ] - 余锋;
备受诟病的"绿屋会议"迄今尚未得到适当改良,WTO依然深陷于合法性危机之中。介评改革"绿屋会议"的若干意见,并从负责任的发展中大国之立场出发,提出恰当可行的改良方案,对于WTO走出合法性危机和推进多哈发展回合谈判,进而抑制国际金融危机,以及塑造和谐的国际经济关系,具有重要的理论和实践意义。
2010年02期 v.4;No.20 111-117页 [查看摘要][在线阅读][下载 180K] [下载次数：303 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：10 ] |[阅读次数：389 ]